Karşı tarafın KEP adresi pasif (kapatılmış) durumda, gönderdiğim KEP iletisi 'teslim edilemedi' delili oluşturdu, bu durumda ihtarname çekmiş sayılır mıyım?

Karşı tarafın KEP adresinin kapalı olması sebebiyle sistem tarafından üretilen "Teslim Edilemedi Delili" (EAS), Türk borçlar ve ticaret hukuku prensipleri uyarınca ihtarnamenin muhataba tebliğ edilmediğini ve hukuken sonuç doğurmadığını kesin olarak ortaya koyar. Karşı tarafın KEP adresini kapalı tutması basiretli tacir yükümlülüğüne aykırı olsa bile, "teslim edilemeyen bir iletinin tebliğ edilmiş sayılacağına" dair mevzuatta bir yasal kurgu (varsayım) bulunmamaktadır.

Konunun yasal gerekçeleri, Yargıtay içtihatları ve derhal atmanız gereken adımlar şu şekildedir:

• Maddi Hukukta Varma (Ulaşma) Teorisi: Türk Borçlar Kanunu (TBK) ve Türk Medeni Kanunu (TMK) genel ilkelerine göre; fesih, dönme, temerrüt ve cezai şart talebi gibi yenilik doğuran irade beyanlarının hukuki sonuç doğurabilmesi için muhatabın tasarruf ve hâkimiyet alanına fiilen veya hukuken ulaşması (varması) şarttır. KEP sisteminde üretilen "Teslim Başarısızlık Delili", iletinin alıcının elektronik posta kutusuna teknik olarak teslim edilemediğini belgeler. Ulaşmayan bir irade beyanı muhatabı bağlamaz ve temerrüt oluşturmaz.
• 7201 Sayılı Tebligat Kanunu m. 7/a Kıyası ve Yönetmelik Hükümleri: Tebligat Kanunu'nun 7/a maddesinde dahi elektronik tebligat zorunluluğuna tabi bir muhataba elektronik yolla tebligat yapılamaması halinde, tebligatın yapılmış sayılmayacağı ve kanunda belirtilen diğer fiziki usullerle tebligatın tamamlanması gerektiği emredilmiştir. Benzer şekilde, BTK'nın Kayıtlı Elektronik Posta Sistemine İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliği'nin 14. ve 15. maddeleri gereğince, KEPHS tarafından üretilen "Teslim Edilemedi Delili (EAS)", gönderinin başarısızlıkla sonuçlandığını ve karşı tarafa intikal etmediğini yasal olarak kayıt altına alır.
• TTK m. 18/2 Basiretli Tacir İlkesi Ulaşma Şartını Ortadan Kaldırmaz: 6102 sayılı TTK m. 18/1 uyarınca tacirlerin KEP adresi bulundurması zorunlu olsa da, KEP hesabının pasif kalması karşı tarafa idari yaptırım veya tazminat sorumluluğu doğurabilir; ancak bu durum gönderilmeyen bir bildirimin gerçekleştiği varsayımını yaratmaz. Yargıtay Hukuk Genel Kurulu ve ilgili özel hukuk dairelerinin yerleşik içtihatlarına göre, TTK m. 18/3 kapsamındaki noter, taahhütlü mektup veya KEP yöntemlerinden biriyle muhataba fiilen ulaştırılmayan fesih ve temerrüt ihtarları hukuken hükümsüzdür.
• Acil Eylem Planı (Hak Düşürücü Sürelerin Korunması): Sözleşmeden doğan hak düşürücü sürelerin veya zamanaşımı sürelerinin dolmaması için VAKİT KAYBETMEKSİZİN AYNI GÜN NOTER KANALIYLA ihtarname keşide etmeli veya PTT iadeli taahhütlü mektup yoluna başvurmalısınız. KEP sisteminden aldığınız zaman damgalı "Gönderi Delili" ve "Teslim Edilemedi Delili" belgelerini saklayınız; olası bir davada iyi niyetli olarak süresi içinde işlem yaptığınızı ve karşı tarafın ticari dürüstlük kuralını ihlal ettiğini ispatlamak amacıyla bu belgeleri yan delil olarak mahkemeye sunabilirsiniz.

Sonuç olarak; KEP iletiniz teslim edilemediği için fesih henüz hüküm doğurmamış ve borçlu temerrüde düşmemiştir. İvedi olarak noter aracılığıyla fiziki tebligat sürecini başlatmanız gerekmektedir.